El Derecho y sus Divisiones

El Derecho es el conjunto de normas jurídicas vigentes en una sociedad que conforman un sistema. Estas normas tienen tres características fundamentales: son obligatorias (su incumplimiento conlleva sanciones), son generales (se aplican a quienes determine quien las dicta) y son justas.

El Derecho se divide en dos grandes ramas:

1. Derecho Natural: Conjunto de reglas de cumplimiento obligatorio ajustadas a valores universales como el derecho a la vida y a la libertad.

2. Derecho Positivo: Conjunto de normas que rigen en un estado en un momento determinado. Este se subdivide en:

   • Derecho Privado: Tutela intereses particulares. Regula las relaciones entre particulares bajo el "principio de autonomía de la voluntad".

   • Derecho Público: Una de las partes (el Estado) tiene superioridad. Protege el interés general y su aplicación es imperativa.

💡 El Derecho Privado se enfoca en las relaciones entre particulares donde ambas partes están en igual condición, mientras que en el Derecho Público siempre interviene el Estado desde su posición de autoridad.

Cada una de estas divisiones se ramifica en áreas específicas. Por ejemplo, el Derecho Público incluye el derecho constitucional, penal, internacional público, procesal y administrativo. El Derecho Privado abarca el derecho civil, laboral, comercial, internacional privado y nuevas ramas como el derecho de consumo y empresarial.

Evolución Histórica del Derecho

El Derecho actual tiene profundas raíces históricas que han moldeado su desarrollo hasta nuestros días:

Orígenes: Aunque nació en Grecia, fue en Roma donde el Derecho comenzó a ejercerse formalmente. El Derecho Civil actual encuentra sus raíces más profundas en el Derecho Romano, desde la Ley de las XII Tablas hasta el Corpus Iuris Civilis, transcurriendo 10 siglos de intensa labor jurídica.

Edad Media: Tras la caída del Imperio Romano, el derecho romano siguió vigente en las penínsulas ibéricas. El rey Alfonso X "El Sabio" creó las Partidas, que adoptaron el sistema romano de división en libros, títulos y leyes. Durante este período también surgió el Derecho Canónico, que regulaba las normas y procedimientos de la Iglesia Católica.

Edad Moderna: Es en esta época cuando el derecho civil logra su independencia del derecho romano. Cada estado comenzó a producir su propio derecho, consolidándose la diferencia entre derecho público y privado. El Código de Napoleón fue fundamental, sirviendo como modelo para más de 24 países.

💡 El Código Civil Argentino, redactado por Dalmacio Vélez Sarsfield, se basó en diversas fuentes como el Código de Napoleón, el Derecho Romano, la legislación española y patria, entre otras.

El Código Civil Argentino: Bartolomé Mitre encomendó a Dalmacio Vélez Sarsfield la tarea de redactar el Código Civil. Este código fue aprobado "a libro cerrado" (sin modificaciones) el 25 de septiembre de 1869 y entró en vigencia en 1871, con 4085 artículos.

La unificación del Código Civil y Comercial entró en vigencia el 1 de agosto de 2015. El nuevo código es un código de derechos individuales y colectivos, para una sociedad multicultural, bajo un paradigma protectorio.

Fuentes del Derecho

Las fuentes del derecho son los medios a través de los cuales se crean, modifican o extinguen las normas jurídicas. Los derechos de las personas pueden surgir de distintas fuentes:

1. La Ley: Es la principal fuente del derecho. Se caracteriza por ser un precepto común, justo, estable y suficientemente promulgado.

2. La Costumbre y los Usos: Prácticas reiteradas que son consideradas jurídicamente obligatorias por la comunidad.

3. Principios Generales del derecho: Ideas rectoras o pensamientos directivos que fundamentan el ordenamiento jurídico.

4. La Jurisprudencia: Conjunto de decisiones o fallos emanados de los tribunales.

5. La Doctrina: Opiniones y teorías de los estudiosos del derecho.

Las fuentes se clasifican en:

• Formales: Dotadas de autoridad y obligatoriedad por el ordenamiento legislativo (ley, costumbres, jurisprudencia obligatoria, principios esenciales).
• No formales: Sin autoridad u obligatoriedad nacida del ordenamiento (jurisprudencia no obligatoria, doctrina, principios generales restantes).

💡 La jerarquía de las fuentes coloca a la Ley como la principal, ya que sólo la fuente legislativa produce Derecho sin límites. La costumbre y la jurisprudencia son siempre fuentes limitadas por la misma ley.

La interpretación de la ley según el art. 2 del CCyC debe considerar: "sus palabras, su finalidad, las leyes análogas, las disposiciones de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento".

La Ley: Concepto y Clasificación

La ley es un precepto común, justo, estable y suficientemente promulgado. Sus elementos fundamentales son:

• Común: Se formula en términos generales para un número indeterminado de actos.
• Justo: Da igualdad de tratamiento a situaciones iguales.
• Estable: Perdura en el tiempo.
• General: Se aplica a un sinnúmero de casos.
• Promulgado: Establecido conforme al mecanismo constitucional.
• Obligatorio: No se limita a dar consejos sino que tiene juridicidad.

Los caracteres de la ley incluyen:

• Obligatoriedad: Las leyes son obligatorias para todas las personas en el territorio.
• Generalidad: Se establece para un número indeterminado de personas o hechos.
• Justicia: Debe tener un tratamiento igualitario para situaciones semejantes.
• Autenticidad: Debe emanar del poder legislativo ejercido legítimamente.

💡 Una misma ley puede ser tanto formal como material. Es formal cuando deriva de las legislaturas y material cuando es general y obligatoria, emanada de autoridad competente.

Las leyes se clasifican en:

1. Por su origen:

   • Formales: derivadas de legislaturas
   • Materiales: normas generales y obligatorias

2. Por su fuerza obligatoria:

   • Imperativas: excluyen la voluntad privada
   • Supletorias: respetan la iniciativa y voluntad de los participantes

3. Por su alcance:

   • Internacionalmente imperativas: se imponen sobre la autonomía de la voluntad
   • Preceptivas: ordenan consecuencias jurídicas forzosas
   • Prohibitivas: prohíben algo sin pronunciar norma positiva
   • Complementarias: cubren carencia de voluntad de las partes
   • Interpretativas: determinan la voluntad cuando es dudosa o incompleta

Leyes de Orden Público y Formación de la Ley

El orden público se identifica con lo que interesa al orden social o a las instituciones fundamentales del Estado. Las leyes de orden público son inderogables por los particulares, como lo establece el art. 12 del CCyC: "Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia está interesado el orden público".

Existen diferentes tipos de orden público:

• Orden público económico: El Estado regula aspectos de la economía, excluyendo la voluntad privada.
• Orden público social: Protege aspectos sociales, como en el derecho laboral.
• Orden público de protección: Protege a la parte más débil, como en el derecho del consumidor.
• Orden público interno e internacional: El interno afecta relaciones jurídicas dentro del territorio, mientras el internacional afecta relaciones entre distintos países.

💡 Aunque toda ley de orden público es imperativa, no toda norma imperativa es de orden público. Por ejemplo, las que determinan formas solemnes para ciertos actos o regulan la tutela de menores.

El proceso de formación de la ley incluye:

1. Sanción: Acto por el cual el Congreso aprueba un proyecto de ley, siguiendo el mecanismo constitucional.

2. Promulgación: Acto por el cual el Presidente atestigua la existencia de la ley y ordena su cumplimiento.

3. Veto: Atribución del Presidente para rechazar total o parcialmente una ley sancionada por el Congreso.

4. Publicación: Requisito para la entrada en vigencia de la ley, generalmente en el Boletín Oficial. Según el art. 5 del CCyC: "Las leyes rigen después del octavo día de su publicación oficial, o desde el día que ellas determinen".

La derogación de la ley puede ser:

• Expresa: Cuando una ley nueva ordena explícitamente que se deje sin efecto una ley anterior.
• Tácita: Cuando una ley nueva ordena lo contrario a lo que establecía una ley anterior.

La Costumbre, Los Usos y Principios Generales del Derecho

La costumbre es "el uso implantado en una comunidad y considerado por ella como jurídicamente obligatorio". Para que exista costumbre se requieren dos elementos:

1. Elementos objetivos:

   • Un uso o práctica llevada a cabo por la comunidad
   • Uniformidad (todos lo realizan del mismo modo)
   • Generalidad (todos lo practican)
   • Constancia (perdura sin interrumpirse)
   • Debe ser jurídico

2. Elemento subjetivo: La consideración de la comunidad de que el uso es jurídicamente obligatorio.

Los usos se diferencian de la costumbre en que la comunidad sabe que no son obligatorios, pero los realiza del mismo modo por alguna razón. Sirven para interpretar contratos y facilitan el comercio habitual.

💡 Según el artículo 1 del CCyC: "Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o interesados se refieran a ellos o en situaciones no reguladas legalmente, mientras no sean contrarios a la ley."

La costumbre se clasifica en:

• Secundum legem: La ley remite a la costumbre, elevándola a fuente principal.
• Praeter legem: Llena lagunas del derecho cuando no hay ley aplicable.
• Contra legem: Va contra la ley (generalmente no admitida).

Los Principios Generales del Derecho son ideas rectoras o pensamientos directivos de una regulación. Existen dos concepciones:

1. Iusnaturalista: Son principios del Derecho natural que emanan de la idea de justicia.
2. Positivista: Son principios conectados al derecho positivo vigente.

El CCyC considera a los principios como ayuda para interpretar y aplicar el derecho (arts. 2 y 3), siendo fundamentales cuando no se encuentra norma o costumbre para resolver un caso.

Jurisprudencia, Doctrina e Interpretación de la Ley

La jurisprudencia es el conjunto de decisiones, fallos o sentencias emanadas de tribunales y juzgados. Se divide en:

1. Jurisprudencia obligatoria: La emanada de las Cortes de la Nación o de provincias en pleno (fallos plenarios). Es fuente formal del derecho.

2. Jurisprudencia no obligatoria: Todos los demás fallos, que sirven para interpretar y aplicar la ley (fuente material).

La importancia de la jurisprudencia radica en que es indispensable para el ejercicio profesional, ya que los tribunales tienden a respetar decisiones anteriores sobre cuestiones similares. Para unificar criterios existen:

• El recurso extraordinario: Permite a la Corte Suprema intervenir en cuestiones federales o casos de sentencia arbitraria.
• Fallos plenarios: Resueltos por todos los jueces de una cámara de apelaciones.
• El recurso de casación: Busca uniformar la jurisprudencia mediante un tribunal especial.

💡 Los pronunciamientos de la Corte Suprema Nacional no son obligatorios para los tribunales inferiores, aunque en la práctica son muy influyentes.

La doctrina es la opinión de los estudiosos del derecho (autores, conferencistas). Su función es ayudar a la interpretación de la ley (fuente material). Los jueces deben fundamentar sus decisiones en la opinión de otros jueces o doctrina acreditada.

La doctrina tiene gran desarrollo desde la interpretación de textos hasta propuestas para mejorarlos, no solo a través de libros sino también en revistas especializadas, jornadas, congresos y simposios.

La interpretación de la ley según el art. 2 del CCyC debe considerar:

• Palabras de la ley (interpretación gramatical)
• Su finalidad (interpretación teleológica)
• Leyes análogas
• Tratados sobre derechos humanos
• Principios y valores jurídicos
• Todo de manera coherente con el ordenamiento

El juez siempre debe resolver los casos sometidos a su jurisdicción con una decisión razonablemente fundada (art. 3 CCyC).

Efectos de la Ley y Derechos Subjetivos

Los efectos de la ley con relación al tiempo plantean un problema fundamental: ¿qué sucede con las situaciones jurídicas existentes cuando se sanciona una nueva ley? Hay tres posibles soluciones:

1. La nueva ley no alcanza a situaciones jurídicas nacidas bajo la legislación anterior.
2. La ley nueva rige también para esas situaciones jurídicas.
3. La ley nueva puede regir solo algunos aspectos de esas situaciones.

El principio de irretroactividad establece que las leyes no deben aplicarse a situaciones anteriores a su sanción. Este principio tiene excepciones:

• Leyes de orden público
• Leyes imperativas
• Leyes expresamente retroactivas

💡 La irretroactividad es en realidad el efecto inmediato de la ley: se aplica a las consecuencias futuras de situaciones existentes, sin afectar lo ya ocurrido.

El derecho subjetivo es la facultad que tienen los ciudadanos para satisfacer sus propios intereses de acuerdo con su posición como titulares de derechos concedidos por las leyes. Es la atribución que tiene un sujeto de exigir de otros una determinada conducta de respeto hacia sus derechos.

Los intereses difusos son aquellos que, aunque no afecten a toda la comunidad, afectan a ciertos sectores. Están integrados por sujetos en idéntica situación que quieren preservar un bien contra algo que puede dañarlo.

Los intereses legítimos son aquellos intereses de cualquier persona, pública o privada, reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurídico.

La renuncia a los derechos significa una declaración de voluntad de no ejercer facultades atribuidas. Para que sea válida:

1. El derecho debe mirar solo al interés del renunciante
2. No debe estar comprometido el interés público o de otra persona
3. No debe estar prohibida por la ley
4. Debe ser expresa, no se presume

Ejercicio de los Derechos y Abuso del Derecho

El ejercicio de los derechos debe seguir ciertos principios fundamentales:

1. Principio de buena fe: Al actuar se conoce que se actúa con honestidad, lealtad y sin dañar a nadie. Puede ser:
   • Objetiva: Impone el deber de obrar con lealtad y rectitud en todas las etapas de una relación jurídica.
   • Subjetiva: El sujeto obra de buena fe cuando está persuadido de actuar legítimamente.

De este principio derivan:

• La doctrina de los actos propios: No puede volverse sobre una conducta anterior que ha creado una expectativa de comportamiento futuro.
• La doctrina de la apariencia: Actos que parecen legítimos pero no lo son, cuyo efecto jurídico depende del conocimiento que se tenga.

2. Abuso del derecho: Según el artículo 10 del CCyC, "el ejercicio regular de un derecho propio no puede constituir como ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos".

💡 Se considera abuso del derecho cuando se contraría los fines del ordenamiento jurídico o se exceden los límites de la buena fe, la moral y las buenas costumbres.

Hay tres criterios para determinar cuándo se obra abusivamente:

• Criterio subjetivo: Cuando se actúa con intención de perjudicar.
• Criterio objetivo: Cuando se busca un fin diferente al otorgado por el legislador.
• Criterio mixto: Combinación de los anteriores.

El juez puede ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo, procurar la reposición al estado anterior y fijar una indemnización.

3. Abuso de posición dominante: Ocurre cuando una empresa tiene la posibilidad de actuar independientemente, sin considerar competidores, compradores o proveedores. El artículo 11 del CCyC establece que las disposiciones sobre buena fe y abuso del derecho se aplican cuando se abuse de una posición dominante en el mercado.

La Persona Humana y su Comienzo

La persona es el hombre y todo hombre por el solo hecho de serlo es una persona en el mundo del derecho. Este concepto ha evolucionado a lo largo de la historia:

• En el derecho romano, para ser considerado persona debías cumplir con un estatus: ser libre, ciudadano romano y pater familia.
• El iusnaturalismo $siglos XVI-XVII$ identificó a la persona con el hombre, considerándolas categorías similares existentes antes del ordenamiento jurídico.
• En los siglos XVIII-XIX, el hombre era una realidad natural, pero la persona era una categoría jurídica solo cuando podía adquirir derechos y deberes.

💡 El comienzo de la persona humana ha sido tema de debate, especialmente con respecto al embrión y las técnicas de reproducción asistida.

El artículo 19 del Anteproyecto del CCyC establecía: "La existencia de la persona humana comienza con la concepción en el seno materno. En el caso de técnicas de reproducción humana asistida, comienza con la implantación del embrión en la mujer".

El embarazo es el período de gestación entre la concepción y el nacimiento. Su duración legal se establece entre un máximo de 300 días y un mínimo de 180, excluyendo el día del nacimiento.

La Ley 26.862 de Reproducción Médicamente Asistida establece que toda persona mayor de edad puede acceder gratuitamente a técnicas de reproducción asistida, independientemente de su orientación sexual, estado civil o cobertura médica. Estas técnicas pueden ser:

• De baja complejidad: Buscan la unión del óvulo con el espermatozoide dentro del aparato reproductivo femenino.
• De alta complejidad: La unión ocurre fuera del sistema reproductor femenino (como la fecundación in vitro).

Según el art. 21 del CCyC, "Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existió."